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民事案例

高等教育自考“民事诉讼法”案例大全

发布人:小七     发布时间:2019-01-12

  [答案与分析]公开审判是审判民事案件的基本制度,审理民事案件一般应公开审判,应当选期公布当事人姓名、案由和开庭的时间、地点,以便群众旁听,记者采访和报道。但是涉及国家秘密或隐私的案件,不能公开审理。此外法律还,离婚案件或涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。本案公司的销售及进货渠道,对甲公司的经营有重大关系,一旦公开,很可能使其损失进一步扩大。因此甲公司认为案件涉及商业秘密,申请不公开审理是合情合理的,也是符合民事诉讼法的和最高的司释的,受诉应当同意原告不公开审理的要求。

  [小结]《民事诉讼法》第120条:审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有的以外,应当公开进行。离婚案件、涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不。最高《关于适用〈中华人民国诉讼法〉若干问题的意见》第154条:商业秘密,主要是指技术秘密、商业情报及信息等,如生产工艺、配方、贸易联系、购销渠道等当事人不愿公开的工商业秘密。

  [案情]原告张某诉被告韩某合伙纠纷一案,原告方请求判决解除其与被告方合伙经营饭馆的合同的关系。此案经某县进行审理,判决解除原告之间的合伙关系。被告方不服,向某市中级提起上诉。二审指定审判员沈某处理此案。沈某经过调查审理,判决维持原判。

  [答案与分析]《民事诉讼法》第41条:审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。合议庭是我国最主要的审判组织形式,除适用简易程序审理的第一审民事案件由审判员一人独任审理外,适用其他程序审理的民事案件都必须组成合议庭,合议庭的人数必须是单数,而且除第一审程序中的合议庭可由审判员与陪审员组成外,按其他程序审理的合议庭必须由审判员组成。本案中,二审指定审判员沈某一人审理此案,在程序上显然是不正确的。

  [小结]合议制与独任制作为两种不同的审判组织形式,是根据案件的不同情况、适应不同需要而确立的。独任制适宜于审理简单的一审案件,合议制是审理一般案件的组织制度,我国民事诉讼中的组织形式以采用合议制为原则。

  [案情]A省的个体户姜某由B省的甲县运5吨化工原料到丙县,途经B省的甲、乙、丙三县交界时,化学原料外溢,污染了甲县村民王某、乙县李某和丙县张某的稻田,造成禾苗枯死。村民要求赔偿,但由于赔偿数额争议较大,未能达成协议。为此,甲县的王某首先向甲县提起诉讼。甲县受理后,认为该案应由被告所在地管辖,于是将案件移送到姜某所在地的基层。与此同时,村民李某、张某也分别向自己所在地的基层提起诉讼,要求赔偿损失。乙县和丙县都认为对该案有管辖权,与A省姜某住所地的基层就管辖问题发生争议,协商不成,A省姜某住所地的基层法院即向A省某中级报请指定管辖。

  [问题]1.哪个法院对此案有管辖权? 2.甲县的移送是否正确? 3.A省基层报请指定管辖是否正确?

  [答案与分析](1)甲县、乙县、丙县的和A省基层均有管辖权。因为本案是由侵权行为引起的诉讼,应适用《民事诉讼法》第29条的,由侵权行为地或者被告住所地管辖。(2)甲县的移送不正确。因为甲县对此案有管辖权,它不能以没有管辖权为由将案件移送其他法院。(3)A省基层报请A省某中级指定管辖的做法不正确。根据《民事诉讼法》第37条的,管辖权发生争议时,应协商解决,协商不成的,报请他们的共同上级指定管辖。本案中,A省某中级并不是A省基层、B省甲、乙、丙县的共同上级法院,他们的共同上级法院应当是最高。

  [小结]因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地管辖。发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的,受移送的应当受理。之间因管辖权发生争议,由争议双方协商解决;协商解决不了的,报请他们的共同上级指定管辖。

  [案情]李某与刘某、王某、赵某是朋友,刘某、王某、赵某三人合伙做生意,三人共同向李某借款6000元,言明半年之后还,并写了借条,由刘某、王某、赵某三人共同签名(借款人)。半年之后,刘、王、赵未按约还钱,李某向他们索还,三人互相推诿,仍不还钱。李某准备向法院起诉,现知李某住A市东区,刘某住A市西区,王某住A市北区,赵某住A市南区。

  [答案与分析]这是个债权债务纠纷,属一般地域管辖,根据原告就被告原则,李某应到被告所在地法院起诉。本案是连带债务纠纷,共同被告有三个,他们分别住在A市西区、北区、南区,因此,这三个法院都有管辖权,原告可以选择其中一个法院起诉,即李某选择了哪个法院,案件的管辖权就由哪个法院行使。如果李某向三个法院都递交了起诉状,那么哪个法院最先立案,该案就由哪个法院行使管辖权。如果三个法院立案的先后时间无法区分,由这三个法院共同进行协商,确定其中一个法院行使管辖权。如果这三个法院经协商,未能确定出一个法院行使管辖权,则得由这几个法院共同报请A市中级来指定管辖,A市中级指定哪个法院行使管辖权,该案就由哪个法院行使管辖权。

  [小结]同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上辖区的,各该都有管辖权,这就是所说的共同管辖。两个以上都有管辖权的诉讼,原告可以向其中一个起诉;原告向两个以上有管辖权的起诉的,由最先立案的管辖。这是解决共同管辖中管辖冲突的法律,也是管辖制度中选择管辖的根据。共同管辖和选择管辖是一个问题的两个方面,即共同管辖是从法院行使管辖权的角度出发的,选择管辖是从当事人行使起诉权角度出发的。共同管辖是选择管辖的基础和前提条件,选择管辖是对共同管辖的落实和实现。

  [案情]孙甲、孙乙二人系兄弟,早先兄弟俩曾共同出资在原籍A市修建住宅一幢,共同居住。以后,兄弟二人先后来到B市工作。甲的家属亦调到B市工作。乙的家属仍在A市工作,并住在原房中。1995年8月,甲想退体回A市养老,要其弟乙腾出一部分房屋,乙不同意腾房,只愿补偿房屋价款。兄弟二人遂发生争议,甲准备诉请法院解决。 [问题]本案应由哪个法院管辖? [

  答案与分析]本案中原、被告争议的房屋系不动产。根据民事诉讼法的决定,因不动产提起的诉讼,由不动产所在地法院管辖。本案争议的房屋属不动产在A市,故应由A市法院管辖。争议不动产的诉讼,属于专属管辖的案件。专属管辖具有排他性和不可改变性。因此,尽管原、被告双方均在B市,B市法院对本案也无管辖权。

  [小结]专属管辖,是指法律强制某些案件只能由特定的管辖,其他法院无管辖权,当事人也不得协议变更管辖法院。根据《民事诉讼法}第34条,下列案件为专属管辖1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地管辖。(2)因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地管辖。(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,管辖。

  [案情]A市西区某中学教师俞某与B市东区文化局干部崔某于1995年5月1日在B市结婚。时双方户口仍在各自工作所在地没有变动。婚后双方有时住A市,多数时间住B市。婚后因双方性格不合,感情不好,经常吵闹。崔某于1996年1月向B市东区起诉,要求与俞某离婚。东区受理该案后,发现被告俞某户籍所在地为A区,便将案件移送给A市西区。二个月后,A市西区以“双方结婚地和经常居住地在B市”为由,又将案件退回B市东区。B市东区向B市中级报告了这一情况,请示解决办法。B市中级研究后,指定B市东区受理这一案件。

  [答案与分析]该案是离婚案件,应适用一域管辖的,由被告住所地管辖。本告俞某的户籍所在地为A市西区,虽然婚后多数时间住B市东区,但有时住A市西区,而且双方时间还不到一年,根据有关司释的,B市东区尚不构成被告经常居住地。因此,本案应由A市西区管辖,B市东区没有管辖权。 根据《民事诉讼法》,发现受理的案件不属于自己管辖时,应当移送有管辖权的,受移送的应当受理,不得再行移送。据此,B市东区将此案移送给A市西区管辖是的。但A市西区又将案件退回B市东区的作法是错误的,不符律。 B市中级指定B市东区审理此案是不正确的。A市西区法院与B市东区法院就该案管辖权互相推诿,发生争议,根据《民事诉讼法》,之间因管辖权发生争议,由争议双方协商解决;协商解决不了的,报请他们的共同上级指定管辖,而B市中级并非是上述两个法院的共同上级法院,就本案指定管辖。

  [小结]对提起的民事诉讼,由被告住所地管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地管辖。根据最高关于适用《中华人民国民事诉讼法》若干问题的意见第4条:“的住所地是指的户籍所在地。”第5条又:“的经常居住地是指离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但住院就医的地方除外。”发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的,受移送的应当受理。受移送的认为受移送的案件依照不属于本院管辖的,应当报请上级指定管辖,不得再自行移送。之间因管辖权发生争议,由争议双方协商解决;协商解决不了的,报请他们的共同上级指定管辖。

  [案情]1991年5月,某市南区法院民事审判庭庭长于某搬家至南区某街15号居住,正位于南区市民戴某的房屋后面,于某靠近戴某房后屋檐搭建一间9平方米厨房,严重影响了戴某家通风采光。戴某多次找于某,要求他拆除小厨房,但于某置之不理,双方发生纠纷。戴某决定起诉,由于戴某认为于某就在南区工作,担心南区判决对其不利,就向该市北区起诉,要求排除妨害。北区收到戴某的民事诉讼后,经审查认为该案因不动产引起的纠纷,应由不动产所在地管辖,裁定不予受理,并告知戴某应向南区起诉。戴某无奈,只好将民事诉状交到南区。

  [答案与分析]《民事诉讼法》第37条:“有管辖权的由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级指定管辖。“所谓特殊原因,既包括自然的原因,如地震、等,使有管辖权的无法行使管辖权,又包括人为的原因,如当事人申请审判人员回避,受诉不能组成合议庭对案件进行审理。遇有上述情况之一的,应由上级指定其辖区内的其他下级对案件行使管辖权。在本案中,按地域管辖的应由南区管辖,但由于南区有特殊原因——被告是该民事审判庭庭长,可能影响对案件的处理,因此依照法律,该案不能由南区管辖,应由南区的上级法院——市中级指定管辖。

  [小结]指定管辖适用于两种情形1)有管辖权的法院由于特殊原因,不能或不便行使管辖权;(2)两个以上的法院对管辖权发生争议。

  [案情]原告方某(女)与被告黄某(男)于1989年5月经人介绍相识,同年10月结婚,婚后夫妻生活不协调,经常吵闹。1994年6月,被告黄某因犯罪被判处有期徒刑10年,某农场服刑。原告方某决定向提起离婚诉讼。

  [答案与分析]我国《民事诉讼法》在确定“原告就被告”,一般地域管辖原则的同时,在特定情况下为便于原告起诉,解决原告与被告之间的纠纷,当事人的利益,下列民事诉讼,由原告住所地管辖1)对不在中华人民国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(2)对下落不明或宣告的人提起的有关身份关系的诉讼;(3)对被的人提起的诉讼;(4)对被的人提起的诉讼。本案被告被,在其住所地居住,原告不宜向其原住所地法院起诉,也不宜向被告被地法院起诉,而应当向原告住所地起诉。因此,方某应向自己住所地法院提起离婚诉讼。 [

  小结]一般地域管辖的原则是“原告就被告”,但是,在特殊的情况下,适用这一原则却不利于当事人诉讼和法院办案。所以《民事诉讼法》又作了例外。此外,《意见》对某些特殊情况也作了相应的补充1)追索赔养费、抚养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的,可以由原告住所地管辖。非军人对军人提起的离婚诉讼,如果军人一方为非文职军人,由原告住所地管辖。(3)夫妻一方离开住所地超过一年,另一方起诉离婚的,由原告住所地管辖。

  [案情]原告李某于1991年6月10日向某市中级递交起诉状称:被告宋某于1986年11月租用原告房屋二间,每月租金200元,租期3年。现租期已过,原告要求被告迁出,收回房屋自用。中级告知原告本院对本案无管辖权,没有受理原告的起诉,让其到区起诉。王某想不通,认为中级的审判员水平高,更能审理案件,区法院的审判员水平不高,不愿去区法院起诉。

  [答案与分析]根据《组织法》,我国的设置分为四级,即基层、中级、高级和最高。这四级都有权审理一定范围的第一审民事案件。但由于它们各自的职能不同,所担负的审理第一审民事案件的任务不同,因而各自受理第一审民事案件的职权范围需要进行合理划分。《民事诉讼法》第18条:“基层管辖第一审民事案件,但本法另有的除外。”据此,第一审民事案件原则上由基层管辖。《民事诉讼法》第19条:“中级管辖下列第一审民事案件1)重大涉外案件2)在本辖区有重大影响的案件3)最高确定由中级管辖的案件。《民事诉讼法》第20条:“高级管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。”《民事诉讼法》第21条:“最高管辖下列第一审民事案件1)在全国有重大影响的案件2)认为应当由本院审判的案件”。本案是一个比较简单的民事案件,不必由中级管辖。当事人的担心是不必要的,对区法院的审判如果不服,还可以上诉至中级。所以本案应由区法院管辖。 [

  小结]管辖权的,其依据是审判权合理分工,充分实现的审判职能。级别管辖的划分,就管辖案件的数量而言,构成一个式的情形,基层管辖的案件最多,最高管辖的案件最少。

  [案情]1995年4月,省某机电公司向天津某贸易公司购买一批彩电。合同在某区签订。合同贸易公司为机电公司代运,货到付款;如发生争议,双方协商解决,协商不成则任何一方可向市某区起诉。机电公司收到货后,发现电视机不符合质量要求,要求退货。贸易公司不同意,因此发生争议。为此,贸易公司向市某区起诉,要求机电公司交付货款,法院受理了本案。

  [答案与分析]《民事诉讼法》第25条:“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的。”据此,在国内民事诉讼中适用协议管辖应当符合以下四个条件:(1)只能对民事、经济纠纷案件中的合同纠纷案件适用。(2)双方当事人选择管辖法院的协议必须采用书面形式,而不能采用口头形式,至于该书面协议是在纠纷发生前达成的,还是在纠纷发生后达成的,以合同条款的方式写人合同之中,还是在合同之外单独订立管辖协议,法律未作具体,应当都视为许可。(3)双方当事人协议选择的管辖法院,只限于本案的被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地的范围,而不能超出此范围,否则无效。(4)双方当事人对管辖法院的协议选择,不得违反民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的。本案双方当事人在合同中订立了管辖条款,选择合同签订地市某区管辖本案,法院据此受理是正确的,该法院具有管辖权。

  [小结]在适用协议管辖时应注意对哪些案件允许订立管辖协议、选择管辖法院的地域范围、订立协议的形式等方面的问题。另外,根据最高《关于适用〈中华人民国民事诉讼法〉若干问题的意见》第24条的,合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择《民事诉讼法》第25条的中的两个以上管辖的,选择管辖的协议无效,依照《民事诉讼法》第24条的确定管辖。

  [案情]郝某是养蜂个体户。1994年6月郝某与运输个体户任某商定,由任某将100箱蜜蜂由甲市运往乙市。运输过程中蜜蜂大量死亡。郝某向任某索赔未成,向甲市提起诉讼。任某答辩提出蜜蜂死亡与运输无关,不应承担赔偿责任,并反诉郝某给付运输费。甲市李某担任审判长,审判员吴某承办此案,并邀请某养蜂场技术员张某担任陪审员,共同组成合议庭审理此案。

  [答案与分析]我国《民事诉讼法》第40条第一款,审理第一审民事案件,由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。显然,我国《民事诉讼法》中承认并实行陪审制度,同时,法律对陪审制度的实行又有一定的。我们知道,民事、经济纠纷案件涉及范围很广,牵涉到各行各业,许多案件具有较强的专业性和技术性。因此,根据案情的需要,邀请熟悉业务、具有专业知识和经验的专家、学者、科技工作者和业务人员担任陪审员,直接参与审判工作,不仅有助于查明案情,提高办案效率,而且对于使审判建立在科学基础上,增强裁判的力和处理的正确性都有作用。本案中法院邀请熟悉养蜂知识的张某担任陪审员,符律的,具有一定作用。 我国《民事诉讼法》对陪审制度的非常简略,以下几点必须明确:(1)陪审制只适用于第一审案件,但法律并未把陪审制作为审判组织的一项基本制度,不要求第一审合议庭中必须有陪审员参加;(2)由审判员、陪审员共同组成的合议庭,对二者的比例没有作性的:(3)陪审员在执行职务时和审判员有同等的。

  [小结]适用陪审制应以必要为前提,不应将陪审员作为点缀之物。陪审员一旦参加合议庭,应与审判员具有同等的和义务。对陪审制的作用既不应当夸大,也不应当缩小。

  [案情]甲男与乙女经人介绍相识,恋爱一年后二人结婚。婚后甲男之母丙发现乙女不会过日子,婆媳之间经常发生。开始甲男总是从中劝解,时间长了便觉妻子对老人不孝,逐渐有些怨恨,后发展到小两口经常吵架甚至,家庭主活很不和谐。在此情况下,丙来到,向法院递交了一份诉状,要求判决儿子与儿媳离婚。法院没有受理丙的起诉。

  [答案与分析]民事诉讼中的当事人,足因民事义务关系发生纠纷,以自己的名义进行诉讼,并受裁判拘束,与案件审理结果有直接利害关系的人。本案中丙不具备当事人的资格,她不是发生争议的法律关系(婚姻关系)中的主体,故与案件没有直接利害关系,也不能以自己的名义进行诉讼,不受裁判的约束。法院无论如何判决,在法律上均与丙无关,因此她不能作为本案的原告起诉。所以不予受理是正确的。

  [小结]、法人或者其他组织符合下列条件者均可成为民事诉讼的当事人:(1)以自己的名义进行诉讼;(2)与案件具有法律上的利害关系;(3)受裁判的拘束。

  案例18.法人或者其他组织工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼,该法人或其他组织为当事人。

  [案情]1996年8月2日,江某在杏花饭店(经理赵某)设宴招待焦某、耿某等六位朋友。席间,服务员朴某误将装有碱水的瓶子当作白酒瓶送至席上。醉意的焦某打开碱水瓶猛喝一口,导致口腔和食道烧伤。事后,焦某治伤用去医疗费600元。由于赵某、江某和朴某都不愿意赔偿焦某的损失,焦某准备向法院起诉。

  [答案与分析]杏花饭店是本案的被告。理由是:被告是指原告声称侵害了他的民事权益,或者与其发生了民事权益争议,依法被传唤应诉的人。他与原告之间必须存在直接的民事法律上的利害关系。本案系民事侵权赔偿案件,杏花饭店是争议的侵权赔偿关系的一方主体。因为其工作人员在执行职务过程中致人损害,它应当对此承担民事责任。赵某、江某、朴某与焦某之间均不存在直接的法律上的利害关系,因而他们不应成为本案的被告。

  [小结]最高《关于适用〈中华人民国民事诉讼法〉若干问题的意见》第42条:“法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼,该法人或其他组织为当事人。”

  [案情]甄某、乔某、雷某商量合伙开设餐馆,由班某负责领取营业执照并担任负责人,乔某负责租赁房屋。乔某找到王某,协议租赁王某私有住房两间,每月租金1000元,约定按月支付。餐馆经营6个月后,因经营管理不善,亏损较大,不能按合同约定支付租金。王某找乔某交涉,要求乔某按合同约定支付租金,乔某以自己不是餐馆负责人为由了王某的要求。王某又找甄某交涉,甄某表示没有履行合同的能力。于是王某起诉到法院。受诉在确定当事人的问题上意见分歧:一种意见认为甄某等三人合伙仍然是个人,对与原告争议的诉讼标的有着共同的和义务,应属共同诉讼,合伙人应为共同被告;另一种意见认为,个人合伙组织是一个经济实体,是民事主体,合伙组织即餐馆可以作为本案的诉讼当事人,由它的负责人甄某作为代表人进行诉讼。

  [答案与分析]根据最高《关于适用〈中华人民国民事诉讼法〉若干问题的意见》第47条的,个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的,应在法律文书中说明登记的字号。全体合伙人可以推选代表人;被推选的代表人,应由全体合伙人出具推选书。本案中,甄某、乔某、雷某合伙经营餐馆,乔某代表餐馆签订的租赁合同对全体合伙人发生法律效力,其诉讼标的是共同的,要甄某、乔某、雷某应为共同被告。

  [小结]所谓共同诉讼人,是指在共同诉讼中,共同起诉或共同应诉的人。必要的共同诉讼是共同诉讼的一种,是指当事人一方或双方为二人以上,其诉讼标的是共同的,必须合并审理的诉讼。在合伙经营活动中因合同关系与他人发生争议而形成的诉讼便属于必要的共同诉讼。在诉讼过程中,共同诉讼人之间采用协商原则,协商一致,全体承认的行为对全体共同诉讼人有效。

  [案情]王甲将房屋四间卖给刘某,但刘某迟迟不付款。为此,王甲诉至法院要求刘某付款并付违约金。在诉讼中,王甲之弟王乙得知,向法院说明这四间房屋中有二间是他的,要求确认并请求返还房屋。

  答案与分析]本案中,王甲是原告,刘某是被告,王乙是有请求权的第三人。本案中,王甲与刘某因房屋买卖发生纠纷,王甲向法院提起诉讼,要求刘某付款并付违约金,因此,王甲是原告,刘某是被告。在诉讼中,王乙对王甲、刘某争议的房屋主张部分的请求权,认为二间房屋是他的,因而是有请求权的第三人。在王乙参加之诉讼中,王乙是原告,王甲和刘某是被告,就整个案件来说,王乙是有请求权的第三人。

  [小结]《民事诉讼法》第56条,对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有请求权的,有权提起诉讼。

  [案情]李某与赵某是邻居,李某委托张某包工包料质量砌一段墙,并付工钱、料钱1000元。但该墙砌完后不到三天便倒塌,并砸坏了赵某的财产,致使赵某受损失500元。赵某诉到法院要求李某赔偿损失。在诉讼中,李称该墙是委托张某砌的,不到三天就倒了,纯属工程质量问题,张某应负责任,应为被告。故要求法院更换被告。

  [答案与分析]李某的请求是不对的。因为倒塌的墙的所有者是李某,赵某被倒塌的墙砸坏了财物,要求赔偿损失,并以李某为被告提起诉讼是符律的。李某与该案的诉讼标的有直接的利害关系,属正当被告,不应更换。张某也应该参加诉讼,应属于无请求权的第三人。因为,李某的墙是由张某承包砌的,墙倒塌的原因如确系工程质量问题,李某就可依法根据自己与张某承包砌墙关系,要求张某对此负责。显然,张某与李某、赵某二人之间诉讼的处理结果有法律上的利害关系,故应以无请求权的第三人参加诉讼。

  [小结]《民事诉讼法》第56条第2款:对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由通知他参加诉讼。判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼和义务。

  [案情]原告田某(女)与被告谢某(男)均系哑人。1990年10月经人介绍相识,1991年10月1日结婚。婚后生一女孩。因夫妻双方性格不和,经常发生争执。1994年田某向当地提起诉讼,要求与谢某离婚,并要求抚养女儿。受理案件后,认为原、被告均系哑人,于是分别通知原告之母席某与被告之父谢某某,分别作为原被告代理人参加诉讼。经审理,在双方当事人未到庭的情况下达成调解协议:“同意原告与被告离婚;婚生女儿由原告田某抚养,被告谢某每月给付抚养费50元。”

  [问题]本案应设代理人还是应当由当事人委托代理人?按照代理人的意思表示达成准予当事人离婚的调解协议是否合适?

  [答案与分析](1)本案中原告之母与被告之父不应为原被告的代理人,而应作为原被告的委托诉讼代理人参加诉讼。根据《民事诉讼法》的,只有无诉讼行为能力的当事人才由其监护人作为代理人参加诉讼。本案中原告和被告虽为哑人,但不是未成年人或病人,不属于无诉讼行为能力人,所以不符合为他们设定代理人的情况。为了诉讼上的方便,可以由熟悉他们各自情况的父母作为委托诉讼代理人参加诉讼。(2)在双方当事人未到庭情况下,按照诉讼代理人的意思表示达成离婚协议,是违反《民事诉讼法》有关的。《民事诉讼法》第62条:“离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意志外,仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向提交书面意见。”本案中原、被告虽为哑人,但能够表达自己的意志,法院应当传唤他们与诉讼代理人一起出庭。另外,对于离婚案件,委托代理人是代理达成协议的,所以在双方当事人没到庭情况下达成的调解协议是无效的。

  [小结]当事人、代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。律师、当事人的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人,经法院许可的其他,都可以被委托为诉讼代理人。委托他人代为诉讼,必须向提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意思的以外,仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向提交书面意见。

  [案情]甲某向乙某借款1万元,因时间较长,乙向甲催还借款时,甲矢口否认。为此双方发生纠纷,乙便起诉到法院。法院要求乙提供借款1万元的借据原件,但乙某说原件已丢失,只提交了借据的复印件,甲某对此复印件不予承认,说笔迹是伪造的。但乙某没有其他来证明甲向自己借款1万元的事实。驳回乙某的诉讼请求。

  [问题](1)复印件是书证还是?(2)驳回乙某的诉讼请求是否正确?

  [答案与分析](1)乙某提交的复印件既是书证,又是。乙某提交的复印件是以其文字所表述的内容来证明自己提出的事实的,因而是书证。甲某根据复印件的笔迹特征,认为该借据复印件是伪造的,因而是。(2)根据《民事诉讼法》的,书证应当提交原件。最高的司释中指出:材料为复印件,提供人拒不提供原件或原件线索,没有其他材料可以印证,对方当事人又不予承认的,在诉讼中不得作为认定事实的。本案中,原告乙某提供的是复印件,被告甲某又不予承认,因此,这一复印件不能作为本案的,作出判决驳回乙某的诉讼请求是正确的。

  [小结]最高《关于适用〈中华人民国民事诉讼法〉若干问题的意见》第78条:“材料为复印件,提供人拒不提供原件或原件线索,没有其他材料可以印证,对方当事人又不予承认的,在诉讼中不得作为认定事实的根据。”《民事诉讼法》第64条:“当事人对自己提出的主张,有责任提供。”民事诉讼实行“谁主张、谁举证”,如果负有举证责任的当事人对其主张涌提出相应的,一般情况下就要求承担对自己不利的法律后果。

  [案情]某甲于4月16日收到的一审民事,未表示上诉,后于5月2日将上诉状通过邮局寄往原审,法院于5月4日收到,认为某甲已越过上诉的期限,不予受理。

  [答案与分析]的处理是不正确的。因为依《民事诉讼法》:当事人对民事判决不服,可于收到后15日内向提起上诉。该上诉期应从收到后的第二天开始计算。本案应从4月17日起算,故第15天则是5月1日,而5月是假日,依民事诉讼法期间届满的最后是节假日时以节假日后的第一日为期间届满的日期。同时法律又期间不包括在途期间,诉讼文书满前交邮的,不能算过期。为此,该案上诉期间的届满日期应为5月2日。当事人于5月2日通过邮局发出上诉状不能算过期。故应予受理 。

  [小结]期间包括期间和指定的期间。期间以时、日、月、年计算。期间开始的时和日,不计算在期间内。期间届满的最后一日是节假日的,以节假日后的第一日为期间届满的日期。期间不包括在途时间,诉讼文书在期满前交邮的,不算过期。

  [案情]退休工人刘某去电影院看电影,散场时因出口拥挤被人挤倒摔伤,因此住院治疗共花医疗费300元。刘某向法院起诉,要求法院为他寻找被告赔偿损失,但刘某说不出是谁挤倒他的。

  [答案与分析]不予受理。因为根据《民事诉讼法》起诉的条件之一是必须有明确的被告。本案中原告刘某不知是谁给他造成,无法确定告谁,所以法院不予受理。

  [小结]《民事诉讼法》第108条,起诉必须符合以下条件1)原告是与本案有直接利害关系的、法人和其他组织;(2)有明确的被告;(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;(4)属于受理民事诉讼的范围和受诉管辖。原告起诉只要不符合其中任何一个条件,就达不到起诉的效果,不能启动程序的运作。

  [案情]原告潘甲与被告潘东、潘西、潘北、潘南是父子关系,潘甲与潘东、潘西共同居住潘甲所有的房屋四间。潘甲因与潘东发生矛盾,向某法院起诉,要求四被告每人每月给付赌养费50元,并要求法院对四间住房进行分割。某法院适用简易程序,传唤潘东、潘西到庭。经过调解,潘东、潘西同意每月给付潘甲赌养费50元。法院动员潘甲撒诉,没有制作调解书。

  [答案与分析]适用简易程序审理案件不能随意地简化工作,涉及当事人的义务和法院正确适用法律程序的工作不能简化。本案中应当到庭的被告潘南、潘北没有被传唤到庭;原告两个诉讼请求(要求被告给付瞻养费、与被告分割房产),只就其中一个在部分当事人中进行了调解;调解协议具有执行内容,应当制作调解书而没有制作;让原告撒诉结案等等,这些做法都不属于简易程序中对程序的正常简化,因而都是不正确的。

  [小结]简易程序作为一种简便易行的诉讼程序,是对普通程序的简化,它适用于基层和其派出法庭审理事实清楚、义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。这种程序允许口头起诉,受理的程序简便,传唤方式简便,采用独任制的审判组织形式,开庭审理的程序简化。但是,适用简易程序审理案件除法律可以简化的环节外,不能人为地简化工作。

  [案情]被告甲因损害赔偿一案经某市一审判决后,当场表示不服,提出要上诉。可是送达甲后,过了15日,甲却没有递交上诉状,法院开始执行判决。被告甲判决,并说上诉的问题还没有解决。

  [答案与分析]被告甲在一审判决作出后是有上诉权的。上诉是法律赋予当事人的一项诉讼,凡是一审判决中具有实体或义务的人都有上诉权。但是上诉权的行使还必须在期间内并符定的形式。我国《民事诉讼法》,对判决不服的上诉期为15天,上诉应当提交上诉状。被告甲虽然口头上表示不服一审判决,但是并没有在期间内提出上诉状,应视为放弃了上诉权。一审法院的判决,当事人在期间内没有提起上诉的,上诉期届满后发生法律效力。在本案中,法院以一审判决为根据开始执行是正确的。如果被告甲对一审判决不服,法院可告知甲依的条件申请再审。

  [小结]根据《民事诉讼法》的,提起上诉的条件首先要符合实质要件,实质要件指哪些案件可以上诉。法律可以上诉的案件有:按照普通程序、简易程序审理的第一审裁判;二审法院发回原审法院重审的判决;一审法院按审判监督程序所作的案件判决;驳回起诉,不予受理,对管辖权的裁定。但是按特别程序审理的判决、最高对第一审案件所作的判决,都是终审裁判,不准上诉。其次上诉还要符合形式要件1)上诉的主体必须符合条件。有权提起上诉的人必须是在一审程序中具有实体义务的人,包括原告、被告、有请求权的第三人或一事程序中被判承担义务的无请求权的第三人。被上诉人必须是一审程序中的对方当事人。无诉讼行为能力的当事人,由其代理人代为提起上诉和应诉。法人或其他组织的上诉和应诉,由其代表人、主要负责人上诉和应诉。(2)必须在期限内提起上诉。对判决的上诉期限为15日,对裁定的上诉期限为10日。(3)必须提出上诉状。上诉状是上诉人表示不服一审裁判,向二审法院提起上诉,要求改变原审裁判的上诉文书,是声明上诉的意思表示和根据。因此必须提交上诉状。以上条件,缺一不可,只有同时具备才能成为有效的上诉。

  [案情]周甲之父周乙死后,留有遗产房屋三间。周甲准备将父亲遗留房屋卖掉时,其堂弟周丙不同意,认为周甲不能以个人名义处理此项遗产,理由是周甲在外地工作时,自己曾对伯父尽过瞻养义务,也应事有此房的继承权。周甲不予理睬,周丙只好向法院起诉。一审法院经过审理认为:周丙确实对死者周乙尽过赌养义务,但周甲是周乙儿子,是继承人,所以房产归周甲所有。周丙不服一审判决提出上诉。二审法院认为:一审法院在认定案件的事实方面是清楚的,但对周丙是否享有继承权在适用法律上是错误的。于是裁定撤销原判决,发回原审重审。

  [答案与分析]二审法院不能裁定撤销原判,因重审。根据《民事诉讼法》的,二审法院对诉案件,经过审理认为原判决认定事实清楚,但适法律有错误的,应当依法改判。所以本案中二审法的做法是不符律的。

  [小结]《民事诉讼法》第153条,第二审民法院对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理1)原判决认定事实清楚,适用法律正确自判决驳回上诉,维持原判;(2)原判适用法律错的,依法改判;(3)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,不足,裁定撤销原判决,发回原审重审,或者查清事实后改判;(4)原判决违反程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判决,发回原审重审。

  [案情]某市化工厂工人许某下落不明已四年有余,该化工厂向提出宣告许某死亡的申谓受理后,发出公告。公告半年后,作出宣告的判决。化工厂不服判决,便向上级法院上诉。

  [答案与分析]本案在程序上有以下几处错误:(1)不应受理化工厂的申请。因为申请宣告死亡必须由该的利害关系人提出。这里的利害关系人是指该的配偶、父母、成年子女或其他近亲属以及对该负有责任的组织,某化工厂不是许某的利害关系人。(2)本案中宣告死亡的公告期为半年,不符律。根据民事诉讼法,宣告死亡的公告期间为一年。(3)不应作出宣告的判决。本案中,申请人并未申请宣告。(4)某化工厂不得上诉。根据《民事诉讼法》,依特别程序审理的案件,是一审终审,不得上诉。

  [小结]根据《民事诉讼法》的,下落不明满四年,或者因意外事故下落不明满二年,或者因意外事故下落不明,经有关机关证明该不可能,利害关系人申请宣告其死亡的,向下落不明人住所地基层提出。受理宣告死亡案件后,应当发出寻找下落不明人的公告,公告期为一年。因意外事故下落不明,经有关机关证明该不可能的,宣告死亡的公告期间为三个月。公告期间届满,应当根据被宣告、宣告死亡的事实是否得到确认,作出宣告死亡的判决或者驳回申请的判决。被宣告死亡的重新出现,经本人或者利害关系人申请,应当作出新判决,撤销原判决。

  [案情]徐某向恽某借款5000元,言明一年后还清。但徐某到期未还,恽某多次索要未果,于是向某区起诉。徐某声称此款已还,但无凭证。而恽某手中的借据也下落不明,又无其他。法院也收集调查不到有关。于是判决恽某败诉。半年后,恽某在家中找到了借据,于是向原审申请再审,法院经审查后决定受理。

  [答案与分析]根据《民事诉讼法》的,当事人申请再审必须符合以下条件一)前提条件。1.提出申请再审的主体,必须是原审案件中的当事人。2.提出申请再审的客体,必须是发生法律效力的判决\裁定和调解协议,如果裁判尚未生效,当事人可以上诉,并不需要申请再审3、当事人申请再审的时间,必须在判决裁定和调解发生法律效力2年内提同。(二)理由。1、有新的,足以原判决、裁定的;2、原判决、裁定认定事实的主要不足的;3、原判决、裁定适用法律确有错误的;4、违反程序,可能影响案件正确判决、裁定的;5、审判人员在审理该案件时有、徇私弊、枉法裁判行为的;6、有证明调解违反自愿原则的;7、有证明调解协议内容违反法律的;当事人申请再审符合上述情形之一的,应当再审。

  [小结]申请再审与不同。是当事人享有的一项,这种与诉讼程序没有必然联系,它只是发现错误裁判的一个信息途径。而当事人申请再审则是当事人的一项诉讼请求权,当条件,再审程序必然发生。二者主要区别有:(1)申请再审有案件范围的,如已生效的离婚案件判决不能申请再审;而则无案件范围的。(2)申请再审有时间;则无时间。(3)申请再审只能向原审或上一级提出,而则无审级制。(4)申请再审只要符定条件,即具有引起再审程序发生的法律效力;而是接受信息的渠道之一,不能直接引起再审程序的发生。我国《民事诉讼法》的当事人申请再审制度,与当事人的、一般具有性质上的区别,它是对当事人诉讼请求权的一种扩大和补充,解决了过去制度没有具体的弊端,使当事人投诉有门,可以通过申请再审的诉讼请求权,进一步自己的权益。

  [案情]浙江甲服装商店于1995年10月20日与广东乙服装厂签定了联销服务协议书,由乙服装厂在广东展销会期间代销服装。甲服装商店派人于同年12月送去各种规格服装477件,计货款50600元。展销结束后,乙服装厂退还甲服装店部分未销售的服装,计货款25000元,尚欠货款25600元,至今未付。甲服装商店屡屡托收承付催讨债款,乙服装厂却以开户银行“存款不足”,拖至现在未付。

  [答案与分析]浙江甲服装商店可以根据民事诉讼法第十七章的,依照督促程序向广东有管辖权的基层法院申请支付令,债务人即乙服装厂在收到支付令之日起15日内清偿债务,或者向提出书面。否则,债权人甲服装商店可以向申请执行。

  [小结]适用督促程序,必须具备以下条件1)债权人请求债务人给付的标的必须是或汇票、本票、支票以及股票、债券、国库券、可转让的存款单等有价证券;(2)请求给付的或者有价证券已到期且数额确定,并写明请求所根据的事实、;(3)债权人与债务人没有对待给付的义务;(4)支付令能够送达债务人。另外根据最高《关于适用〈中华人民国民事诉讼法〉若干问题的意见》第21条的,债权人申请支付令,由债务人住所地的基层管辖。

  [案情]某机械设备公司1994年10月6日向票据支付单位所在地的A区申请公示催告,称本公司一张面额5万元的可以背书转让的汇票丢失。因其未先挂失,不予受理。该机械设备公司遂到银行办理了挂失手续,又向法院申请公示催告,法院接到申请后即刻向银行发出止付通知。经审查,决定立案受理,向申请人发出受理通知书,并在5日后发出公告,催促利害关系人在30日内向该法院申报,公示催告期间届满,没有人向法院提出申报,法院因此作出了除权判决,宣告票据无效。

  [答案与分析]此案在审理程序上有以下几处错误1)申请公示催告不需要当事人首先向银行挂失,故A区法院以机械设备公司未先挂失而不予受理是错误的;(2)接到申请后应先审查,决定受理后才能通知支付人停止支付,而不能先通知支付人停止支付,再审查立案;(3)决定受理后应在3日内发出公告,不能在5日后才发出公告。(4)公示催告的期间不能少于60日,故A区催促利害关系人在30日内向法院申报是错误的。(5)只能在申请人的申请下才能作出除权判决,不能自行作出。

  [小结]根据《民事诉讼法》第193条的,公示催告程序的适用范围为二大类:一是按照可以背书转让的票据被盗、遗失或灭失的;二是依照法律可以申请公示催告的其他事项。这种法律程序的作用在于通过比较简单的程序使票据持有人应得的得以恢复。 案例33.执行。

  [案情]执行员根据的二审判决,查封被告范某的房屋和家具。这时,范某的前妻刘某提出,她与范某离婚时,此房作为共同财产正租给别人居住,没有进行分割。所以她对此房屋有一半所有权,要求法院停止执行。

  [答案与分析]在执行过程中,案外人对执行标的提出主张,称为执行。根据《民事诉讼法》第208条的,执行员对于案外人提出的执行,应当通过询问案外人、当事人,并调查核实有关等方式认真进行审查,然后分别不同情况作出处理:如果认为案外人提出的确属无理,原执行文书正确无误,那么应当书面通知驳回,执行程序继续进行。如果认为案外人提出的执行确有道理,原执行文书可能有错误,执行员应当提出书面意见,报请院长审查处理。凡正在执行的生效法律文书是该法院作出的,院长可以指令原承办合议庭进行审查,或者直接提交审判委员会讨论决定是否再审。需要进行再审的,则应先作出中止执行的裁定。凡正在执行的生效法律文书是上级制作的,或者外地委托执行的,执行员在报请院长批准后,应当发出函件,请上级或者外地审查处理。在此期间,暂缓执行。

  [小结]为了案外人的民事和利益,决、裁定等法律文书的错误,《民事诉讼法》准许案外人提出执行。但是,提出执行是有条件的1)有权提出执行的人必须是案外人,即秘须是本案双方当事人以外的人。当事人因不服判快对执行有意见,也不构成执行。(2)案外人的意见必须是对执行标的主张自己的实体。如果认为执行的财产不归其所有,对执行员的工作有意见,不构成执行。(3)执行必须在执行工作结束之前。如果案件已经执行完毕,案外人对执行标的再主张,就不能作为执行处理,而只能作为处理。

  圣诞节到了,想想没什么送给你的,又不打算给你太多,只有给你五千万:千万快乐!千万要健康!千万要平安!千万要知足!千万不要忘记我!

  不只这样的日子才会想起你,而是这样的日子才能正大地你,告诉你,圣诞要快乐!新年要快乐!天天都要快乐噢!

  奉上一颗祝福的心,在这个特别的日子里,愿幸福,如意,快乐,鲜花,一切美好的祝愿与你同在.圣诞快乐!

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  如果让我许三个愿望,一是今世和你在一起;二是再生再世和你在一起;三是三生三世和你不再分离。水晶之恋祝你新年快乐

  当我狠下心扭头离去那一刻,你在我身后无助地哭泣,这让我明白我多么爱你。我转身抱住你:这猪不卖了。水晶之恋祝你新年快乐。

  风柔雨润好月圆,半岛铁盒伴身边,每日尽显开心颜!冬去春来似水如烟,劳碌人生需尽欢!听一曲轻歌,道一声平安!新年吉祥万事如愿

  传说薰衣草有四片叶子:第一片叶子是,第二片叶子是希望,第三片叶子是爱情,第四片叶子是幸运。 送你一棵薰衣草,愿你新年快乐!

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